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2018法考知识点(刑诉):回避的对象和理由

来源:中法网学校 作者: 时间:2017-11-6 16:13:27 点击:

一、适用回避的人员范围

1.审判人员,包括助理审判员、审判员、副庭长、庭长、审判委员会委员、副院长、院长以及参加合议庭的人民陪审员。

2.检察人员,包括助理检察员、检察员、检察委员会委员、副检察长和检察长。

3.侦查人员,既包括所有侦查机关从事侦查工作的侦查人员,又包括对侦查工作进行组织指挥的负责人,即有权参与讨论和作出决定的检察长、检察委员会委员和公安机关负责人。

4.书记员,包括侦查、审查起诉、审判阶段的书记员。

5.翻译人,包括在侦查、审查起诉、审判各个阶段指派或聘请的翻译人员。

6.鉴定人,包括在侦查、起诉、审判各个阶段指派或聘请的人员。

在理解这一问题时,应掌握:证人不适用回避的规定,证人即使是本案当事人的近亲属,也可以作证。

二、回避的理由

1.我国刑事诉讼法第28条、第29条共规定了以下5种理由:

(1)本人是本案的当事人或者是当事人的近亲属的。

另外,最高法院《刑诉解释》第23条第4项加了:审判人员与本案辩护人、诉讼代理人有近亲属关系。

(2)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的。

(3)本人担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的。

(4)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的。

(5)本人接受当事人及其委托的人的请客送礼或者违反规定会见当事人或者当事人委托的人的。

《刑诉解释》第24条还规定了下列近似的回避理由:审判人员违反规定,具有下列情形之一的,当事人及其法定代理人有权申请其回避:

(1)违反规定会见本案当事人、辩护人、诉讼代理人的;

(2)为本案当事人推荐、介绍辩护人、诉讼代理人,或者为律师、其他人员介绍办理本案的;

(3)索取、接受本案当事人及其委托人的财物或者其他利益的;

(4)接受本案当事人及其委托人的宴请,或者参加由其支付费用的活动的;

(5)向本案当事人及其委托人借用款物的;

(6)有其他不正当行为,可能影响公正审判的。

2.刑事诉讼法和《刑诉解释》还规定了以下几种:

(1)参加过本案侦查、起诉的侦查、检察人员,如果调至人民法院工作,不得担任本案的审判人员,该规定适用于法庭书记员、翻译人员和鉴定人。

(2)在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员,不得再参与本案其他程序的审判。但是,发回重新审判的案件,在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的,原第二审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制(《刑诉解释》第25条第2款)。

(3)参加过本案侦查的侦查人员,不得承办本案的审查逮捕、起诉和诉讼监督工作(《刑诉规则》第30条)。

(4)刑事诉讼法第228条和第245条。第228条规定:“原审人民法院对于发回重新审判的案件,应当另行组成合议庭,依照第一审程序进行审判……”第245条规定:“人民法院按照审判监督程序重新审判的案件,由原审人民法院审理的,应当另行组成合议庭进行……”

3.对于上述9种理由,可以归纳如下:第1点中的(1)、(2)、(4)种为诉讼中竞争的一方当事人,不能当自己的法官(包括侦查、检察人员);第1点中的第(3)种是证人具有不可替代性、鉴定人为了防止先入为主、辩护人、诉讼代理人不能公、私合二为一;第1点中的第(5)种是“拿人的手短,吃人的嘴软”,并且使另一方当事人少了一次说服裁决者的机会;第2点中的第(1)、(2)、(3)、(4)种是参加本案前程序就不能参加本案后程序,简称“前程序使后程序回避。”

4.在学习回避理由时,应当注意掌握以下3点:

(1)对于第1点中第(4)种理由的理解。与本案当事人有其他关系这一事实,本身不足以单独构成回避的理由。只有在这种特殊关系的存在导致案件无法得到公正处理时,公安司法人员才应回避。

(2)如果以第1点中第(5)种情形为理由,提出回避申请时,申请人应当提供相应的证明材料。

(3)我国刑事诉讼法所规定的回避,都必须提出理由,而且这些理由都必须是法律规定的理由。这在理论上称作“有因回避”。与此相对应的,就是“无因回避”,即提出回避时无需说明理由,审判人员就必须回避。但是,我国刑事诉讼法没有规定无因回避制度。

来源:《中法网课堂笔记》 作者:谢安平

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