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国际法的渊源

来源:中法网学校 作者:王斌 时间:2017-5-15 14:43:18 点击:

国际法的渊源,即国际法的表现形式。《国际法院规约》第38条被普遍认为是对国际法渊源的最权威说明。根据该条规定,国际法的渊源包括:国际条约、国际习惯和一般法律原则;其他各项是确立国际法原则时的辅助资料。

(一)国际法的渊源

1.国际条约。国际条约是国际法主体间根据国际法就权利义务内容所缔结的书面协议。条约是现代国际法最主要的渊源。

2.国际习惯。国际习惯是由各国重复类似的行为而形成的具有法律约束力的行为规则或制度。其形成须具备两个要件:(1)物质要件,即存在各国重复类似的行为实践(须有通例的存在);(2)心理要件,即此种重复类似的行为实践被各国认为具有法律拘束力(存在法律确信)。

提示注意:上述两项条件必须同时具备方能成为国际习惯。

例1:由于甲国海盗严重危及国际海运要道的运输安全,在甲国请求下,联合国安理会通过决议,授权他国军舰在经甲国同意的情况下,在规定期限可以进入甲国领海打击海盗。据此决议,乙国军舰进入甲国领海解救被海盗追赶的丙国商船。安理会的决议能否使军舰进入领海打击海盗成为国际习惯?

不能。国际习惯的构成包括两个要素:一是物质要件,即存在各国重复类似的行为;二是心理要件,即重复类似的行为模式被各国认为具有法律拘束力。不能仅仅因为安理会的一项决议就使一种行为模式成为国际习惯。

3.一般法律原则。指各国法律体系中共有的原则,如“善意”、“禁止权利滥用”、“禁止反言”等。其在国际司法实践中处于补充和辅助地位,很少被单独适用。

同时,《国际法院规约》第38条所规定的国际条约、国际习惯和一般法律原则即为国际法院审理案件时的法律依据。

(二)确立国际法原则的辅助资料

1.司法判例。包括国际司法机构和仲裁机构的判例,也包括各国国内的司法判例。

2.国际法权威学者的学说。各国国际法权威学者的学说是确证国际法原则的有力方法和证据。

3.国际组织的决议。国际组织的决议,即使本身对成员国没有拘束力的决议,如联合国大会的一般决议或宣言,对于有关国际法规则的认识和建立也具有重要的价值。其地位高于权威学者的学说。

提示注意:司法判例、学者学说和国际组织的决议不是国际法的渊源。

【深度解析】如何理解确立国际法原则的辅助资料?

国际司法机构在审理案件时要对适用的国际法原则、规则和制度进行认证和确定,这种经认证的原则、规则和制度不仅为以后审理案件时所援引,而且在一般国际实践中也得到尊重。国内司法判例在一定条件下表现出一个国家对国际法的观点,对国际法的确定和发展具有影响,如果许多国内司法判例表现出对国际法的同样观点,则可形成关于国际法的国家实践。

以往,国际文件和司法判例常引用国际法学者的著作,来证明国际法原则、规则和制度的存在并解释其涵义。虽然当前引用已大为减少,但国际法学者的学说,特别是权威学者的学说,仍能够提供可靠资料来说明国际法的原则、规则和制度。

国际组织的决议,特别是联合国大会的决议很多情况下不具有法律拘束力,因而不构成国际法的渊源。但有些决议中包含着有关国际法的内容,往往确认、阐明以至创立了国际法原则、规则和制度,对国际法的形成和发展起到重要作用。

可见,司法判例(包括国际司法判例和国内司法判例)、国际法权威学者的学说和国际组织的决议虽然本身不是国际法的渊源,但从中可以找到国际法的存在,因而被称为确立国际法原则的辅助资料。

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