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汪华亮讲商经:股东代表诉讼

来源:中法网学校 作者: 时间:2018/2/2 16:37:19 点击:

股东代表诉讼

知识框架

诉因

(1)董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

(2)他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。

当事人

(1)原告:股东以自己的名义起诉。在股东资格方面,有限公司所有股东可以起诉,股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以起诉。一审法庭辩论终结前,符合条件的其他股东,以相同的诉讼请求申请参加诉讼的,应当列为共同原告。

(2)被告:造成公司损失的董事、监事、高级管理人员或者他人。

(3)第三人:法院受理股东代表诉讼的,应当通知公司作为第三人参加诉讼。

前置程序

(1)书面请求交叉起诉:对董事、高级管理人员,前述股东应首先书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼;对监事,前述股东应首先书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事提起诉讼;对他人,前述股东应首先书面请求董事会、执行董事或者监事会、监事提起诉讼。此时,公司为原告,由监事会负责人、监事或者董事长、执行董事担任诉讼代表人。

(2)若董事会、执行董事或者监事会、监事拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前述股东有权提起诉讼。

诉讼效果

(1)原则上,诉讼利益归属于公司,被告应向公司返还财产或者赔偿公司损失。股东请求被告直接向其承担民事责任的,人民法院不予支持。

(2)股东全部或者部分胜诉后,公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用,如合理的律师费以及为诉讼支出的调查费、评估费、公证费等。

案例分析:林某恩与林某山等损害公司利益纠纷案

林某恩和林某山系香港新纶公司股东,林某山和涂某雅系香港华通公司股东。林某恩以林某山和涂某雅、华通公司共同侵犯香港新纶公司的商业机会等为由,提起股东代表诉讼。从学习的角度,本案需要考虑的问题有:

(1)林某恩能否依据《公司法》在我国境内提起股东代表诉讼。根据法律适用的一般原则,对程序问题的处理应适用法院地法,即适用中华人民共和国内地程序法。林某恩依据《公司法》向法院提起股东代表诉讼,并未违反法律的禁止性规定,应予准许。被告以《公司法》第2条抗辩,认为原告不能代表境外的香港新纶公司提起股东代表诉讼,不能成立。

(2)关于林某山、涂某雅、华通公司的行为是否构成单独或者共同侵权,从而剥夺了香港新纶公司的商业机会,进而损害了香港新纶公司的合法权益。原告提起诉讼的基点是认为香港新纶公司另一股东林某山利用实际控制香港新纶公司及该公司在内地设立的全资子公司等机会,伙同他人采取非正当手段,剥夺了本属于香港新纶公司的商业机会,从而损害了香港新纶公司及其作为股东的合法权益。但原告所称的商业机会并非当然地专属于香港新纶公司,实际上能够满足投资要求及法定程序的任何公司均可获取该商业机会。原告在内地子公司经营效益欠佳时明确要求撤回其全部投资,其与另一股东林某山也达成了撤资协议。鉴于另一股东林某山及他人未采取任何欺骗、隐瞒或者其他非正当手段,且商业机会的最终获取系另一股东林某山及他人共同投资及努力的结果,因此林某山、涂某雅、华通公司构成共同侵权、损害香港新纶公司合法权益的诉讼请求依法不能成立。

(案例来源:最高人民法院(2012)民四终字第15号民事判决书)

实战演练:源圣公司有四个股东,其中霓美公司持股60%,甲持股25%,乙持股8%,丙持股7%,霓美公司总经理陈某兼任源圣公司董事长。2015年12月,霓美公司在陈某授意下将当时出资的1亿元现金全部转入霓美旗下的天富公司账户用于投资房地产。后因源圣公司现金不足,最终未能获得该环保项目,前期投入的500万元也无法收回。陈某忙于天富公司的房地产投资事宜,对此事并不关心。就源圣公司前期投入到环保项目500万元的损失问题,丙认为应当向霓美公司索赔。丙可以采取何种途径?

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